重拾一种被放逐的知识传统：刑法视域中“习惯法”的初步考察PDF|Epub|txt|kindle电子书版本网盘下载

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导论：问题、范畴、沿革与进路1

（一）问题1

（二）范畴2

1．习惯法与习惯3

2．习惯法与制定法7

3．习惯法与民间法9

4．习惯法之界定11

（三）沿革11

1．习惯法的起源与早期调控12

2．民事领域中习惯法的近现代展开14

3．刑事领域中习惯法的近现代展开16

4．合流与分化：习惯法沿革的比较观察18

（四）进路21

一、当代刑法理论中的习惯法：一种被放逐的知识形态25

（一）罪刑法定主义框架中的习惯法25

1．现实理论基础与习惯法26

2．形式罪刑法定与习惯法28

3．实质罪刑法定与习惯法28

4．相对罪刑法定与习惯法32

5．新近的动向34

（二）刑事制定法视域中的习惯法35

1．研究方法35

2．检索结果37

3．阐释分析39

4．效度强化42

（三）刑法现代化语境中的习惯法44

1．刑法现代化及其标准44

2．价值标准与习惯法46

3．制度标准与习惯法49

4．效益标准与习惯法52

二、当代刑法实践中的习惯法：一种真实而有力的存在54

（一）地方习惯法的生机56

1．背景56

2．组织58

3．表达60

4．实践63

1．背景82

（二）民族习惯法的活力82

2．组织84

3．表达86

4．实践91

（三）习惯法实践的类型化整理121

1．习惯法的作用领域121

2．习惯法的作用阶段124

3．习惯法的作用方式124

4．习惯法的作用方向127

（四）背反与断裂：理论与实践的比较观察128

三、刑事制定法与习惯法关系的再思辨：多元理论框架下的交错考量133

（一）政治国家与市民社会134

1．学理脉络134

2．关系格局137

3．理论启示138

（二）形式理性与实质理性141

1．分析工具141

2．合理性之变迁142

3．合理性之冲突145

4．合理性之整合148

（三）精英话语与大众话语150

1．话语类型150

2．话语压迫153

3．话语开禁155

（四）外部规则与内部规则157

1．知识前提157

2．理性思辨161

（五）法律教义学有效性和社会学有效性167

1．三个维度167

2．类型联系169

3．效果补足170

四、习惯法的功能释放：刑法视域下的重新挖掘与梳理175

（一）习惯法的机能释放与罪刑法定主义框架175

（二）间接法源178

1．习惯法进入立法的必要性179

2．习惯法进入立法的可能性181

3．刑事和解制度的建构185

（三）构成要件解释源190

1．解释策略与习惯法190

2．解释方法与习惯法193

3．类型化解释与习惯法196

（四）违法性判断的参照203

1．收缩的实质违法性与习惯法203

2．社会相当性与习惯法205

3．社会危害性与习惯法210

4．作为超法规违法阻却事由的习惯法215

（五）有责性判断的参照216

1．违法性意识与习惯法219

2．期待可能性与习惯法223

3．作为情、理、法协调机制和超法规责任阻却事由的习惯法225

（六）量刑的参照228

1．司法表现228

2．理论解说231

3．作为酌定量刑情节的习惯法238

五、习惯法的刑事司法适用：举证与审查240

（一）习惯法的举证241

1．法律还是事实：作为待证对象的习惯法241

2．原告抑或被告：习惯法的证明责任分配244

（二）习惯法的审查250

1．审查之必要250

2．审查之内容252

3．审查之标准254

结语261

参考文献266

后记275