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第一章 建设工程施工合同的成立与效力1

第一节 建设工程施工合同的成立1

001.虽未签订书面合同，承包人已实际履行义务且对方接受的，双方成立建设工程施工合同关系1

浙江海滨建设集团有限公司与上海正海房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷案1

002.双方当事人签订合作开发房地产合同后又签订建设工程施工合同的，如何认定合同性质8

【指导与参考案例】甲公司与乙公司建设工程施工合同纠纷案8

第二节 建设工程施工合同的效力10

003.承包人未取得建筑施工企业资质承揽建设工程而与发包人签订的施工合同无效10

黎某某与佛山市市政建设工程有限公司建设工程合同纠纷案10

004.施工人不具有工程施工要求的法定资质等级的，建设工程施工合同无效13

江某与佛山市高明区名豪园房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷案13

005.没有资质的实际施工人借用资质与他人签订的建设工程施工合同无效17

喻某某与重庆市大足区季家镇人民政府等建设工程施工合同纠纷案17

【同类案例】上海某某公司与江苏某某公司建设工程施工合同纠纷案22

006.建设工程施工合同的承包人将工程分包给无资质的第三人的，分包合同无效23

任某某与浙江海天建设集团有限公司、第三人娄某某建设工程施工合同纠纷案23

007.承包人将工程主体结构的施工分包的，分包合同无效26

A公司与B公司建设工程分包合同纠纷案26

008.不是必须进行招投标的工程，未经投标程序订立的施工合同有效29

浙江元生实业投资有限公司与龙元建设集团有限公司建设工程施工合同纠纷案29

009.补办招投标手续的建设工程施工合同是否有效33

泰信公司与豪胜公司、圣达安酒店建设工程施工合同纠纷案33

010.建筑施工企业承包工程后再进行内部承包是否有效37

方远建设集团股份有限公司与温岭市电影发行放映公司建设工程施工合同纠纷案37

011.缔约一方以第三人名义签订合同时合同主体及效力的确定42

【指导与参考案例】中建一局集团第六建筑有限公司与河北置业房地产开发有限公司及河北省国际信托房地产公司破产清算组建设工程施工合同纠纷案42

012.关于施工合同中约定按“最后双方认可的工程总价”比例让利是否附条件问题的解读47

【指导与参考案例】沈阳三色空调净化工程有限公司与沈阳五爱天地实业有限公司建设工程施工合同纠纷案47

013.庭审结束前未能取得工程立项手续、施工许可证等相应证件，施工合同效力的认定52

上海浦朝建筑安装工程有限公司与徐州阁云投资有限公司、徐州苏锐金属结构制造有限公司建设工程施工合同纠纷案52

014.应当通过公开招标却通过邀请招标方式签订的建设工程施工合同无效57

某某教育中心与某某公司建设工程施工合同纠纷案57

第三节 “黑白合同”效力的认定60

015.当事人就同一工程签订与中标合同内容不一致的合同是否构成黑白合同的认定60

【指导与参考案例】中建二局第三建筑工程有限公司与武汉大陆桥投资开发有限公司建设工程施工合同纠纷案60

016.如何理解《建设工程司法解释》第21条所称的“实质性内容不一致”69

【指导与参考案例】星华公司与荣盛公司建设工程施工合同纠纷案69

017.当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据71

【指导与参考案例】浙江宝业建设集团有限公司与天津老板娘水产食品物流有限公司等建设工程施工合同纠纷案71

【同类案例】东风公司与唐朝公司建筑装饰工程合同纠纷案75

018.属于强制招投标的工程项目结算应当以中标合同为准77

河源公司与真茂公司建设工程施工合同纠纷案77

019.经过招投标的建设工程施工合同，中标人作出的让利承诺书效力的认定78

【指导与参考案例】甲公司与乙公司建设工程施工合同纠纷案78

第四节 建设工程施工合同无效的法律后果81

020.建设工程施工合同被确认无效后的过错赔偿责任81

【指导与参考案例】美兰公司与大华公司建设工程施工合同纠纷案81

021.实际施工人应举证证明其和转包人或违法分包人之间存在实际施工关系83

闫某某与新沂市嘉阳建筑安装工程有限公司建设工程施工合同纠纷案83

022.建筑施工合同被认定无效后，施工人的资金占用损失由谁赔偿85

魏某某与温州建设集团有限公司、温州建设集团有限公司重庆分公司建设工程施工合同纠纷案85

023.建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人要求发包人参照合同约定结算或者据实结算工程价款的应如何处理90

【指导与参考案例】红山公司与清远公司建设工程施工合同纠纷案90

024.出借资质给他人实施违法转包、分包致合同无效，资质出借方是否对工程款承担责任93

江苏汉中建设集团有限公司与徐州矿务集团有限公司建设工程施工合同纠纷案93

025.建设工程因转包、违法分包导致施工合同无效的，如何认定转包人、违法分包人和发包人的责任94

江苏忠信建筑工程有限公司与邓某某等建设工程施工合同纠纷案94

第二章 建设工程施工合同的履行和结算100

第一节 工程价款纠纷100

026.建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持100

侯某与某某公司、某某公司徐州分公司、洪某建设工程施工合同纠纷案100

【同类案例】刘某某与王某甲、王某乙、王某丙建设工程施工合同纠纷案104

027.施工合同无效，但双方在合同中约定税金比例及承担方式的，应予支持107

孔某某与铜山县新达建筑安装工程公司建设工程施工合同纠纷案107

028.建设工程合同无效，且工程并未竣工验收的，承包人能否主张工程款111

董某与蔡某、李某建设工程施工合同纠纷案111

【指导与参考案例】丽都公司与隆达公司建设工程施工合同纠纷案113

029.就同一建设工程分别签订的多份施工合同均被认定无效后，应当参照双方当事人达成合意并实际履行的合同结算工程价款115

【指导与参考案例】汕头市建安（集团）公司与北京秦浪屿工艺品有限公司建设工程施工合同纠纷案115

030.应以备案中标合同文本还是留存档案合同文本作为结算工程价款的依据121

【公报案例】西安市临潼区建筑工程公司与陕西恒升房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷案121

031.合同约定的计价方式不明，应以通行的工程定额作为计算工程款的依据129

八方建设集团有限公司与景宁石印山房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷案129

032.实际施工人请求发包人在欠付工程款范围内承担责任，包括工程款及利息134

【指导与参考案例】甲公司与乙公司建设工程施工合同纠纷案134

033.因发包人原因致工程无法审价，实际施工人如何主张工程款137

上海舟欣置业有限公司与鲁某某建设工程施工合同纠纷案137

034.当事人对施工合同的内容约定不明，应推定合同未变更141

【指导与参考案例】华太建设集团有限公司与浙江福得尔电器有限公司建设工程施工合同纠纷案141

035.建筑物所有人依据合同约定对建筑工程总承包人应付工程款不承担责任的，应予支持149

【指导与参考案例】某大学与房地产开发公司、建设公司建设工程施工合同纠纷案149

036.建设工程经竣工验收合格后，实际施工人与发包人所签订的建设工程价款结算协议，人民法院可予保护151

【指导与参考案例】黑龙江省东阳房地产开发有限公司与郑某某建设工程施工合同纠纷案151

037.鉴定机构分别按照定额价和市场价作出鉴定结论的，一般以市场价确定工程价款155

【公报案例】济南永君物资有限责任公司与齐河环盾钢结构有限公司建设工程施工合同纠纷案155

038.施工合同双方存在两份有效补充协议的，应当以签订时间在后的协议为结算依据164

上海绿杨建筑装饰工程有限公司与德斯兰压缩机有限公司建设工程施工合同纠纷案164

【同类案例】上海恒鹭房地产开发有限公司与厦门市恒达昌房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷案169

039.合同通用条款和专用条款约定不一致的，应如何适用172

广东省六建集团有限公司与广东轻工职业技术学院建设工程施工合同纠纷案172

040.建设工程施工方单方提交的结算文件的效力175

【指导与参考案例】黄浦住安公司与农工商超市有限公司工程款纠纷案175

041.合同约定采用一次性包死价的，承包人能否要求增加工程款177

江苏中阳建设集团有限公司与徐州路工工程机械制造有限公司建设工程施工合同纠纷案177

042.施工完毕后双方形成的工程款结算单可以作为认定工程价款的依据180

徐州市鼓楼区九里街道办事处孤山村村民委员会、王某某与卓某某建设工程施工合同纠纷案180

043.实际施工人与承包人之间的欠款能否追及发包人183

王某某、赵某某与中海石油东营石化有限公司、刘某某建筑工程施工合同纠纷案183

【同类案例】梁某某与佛山市金粤装饰工程有限公司、中盈地产有限公司、广东信盈投资有限公司建设工程施工合同纠纷案186

044.国家审计机关作出的审计报告是否影响双方当事人达成的结算协议的效力188

【公报案例】重庆建工集团股份有限公司与中铁十九局集团有限公司建设工程合同纠纷案188

045.案涉工程已被部分推毁，双方对工程款未经结算而原告诉请主张工程款，举证责任应如何分配194

成都国标建设工程有限公司与四川天府汇城置业有限公司建设工程施工合同纠纷案194

046.施工人不能向与其存在房地产开发合同关系的当事人主张权利，而只能向与其存在施工合同关系的相对人主张权利196

【公报案例】大连渤海建筑工程总公司与大连金世纪房屋开发有限公司、大连宝玉房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷案196

047.实际施工人不能举证证明其实际承包施工了涉案工程的，无权向工程发承包方主张权利207

陈某某与新沂华诚建筑安装工程有限公司、新港商贸城新沂有限公司建设工程施工合同纠纷案207

048.工程未完工，可否依约定的综合单价确定工程价款211

徐州市钊鸿钢结构网架厂与徐州海之润玻璃有限公司建设工程施工合同纠纷案211

049.承包人怠于履行报送审计义务的，应当以实际施工人报送的结算报告为结算依据213

刘某某与常州市嘉泽园林绿化有限公司、中国矿业大学建设工程施工合同纠纷案213

050.被挂靠人主张挂靠人支付因施工工程量增加而增加的管理费，不予支持218

曲阜市园林古建筑工程有限公司与刘某某建设工程施工合同纠纷案218

051.承包人将工程合法分包而主张分包合同约定的管理费，应予支持221

江苏生力建设集团有限公司与徐州市贾汪区建筑工程总公司、吕某某建设工程施工合同纠纷案221

052.施工合同未约定承包人先开具发票而后发包人再给付工程款，发包人以承包人未开具发票而拒付工程款的，不予支持224

江苏天虹建设集团有限公司与徐州市创伟门窗有限公司建设工程施工合同纠纷案224

053.承包人和分包人达成结算协议而未约定付款条件，承包人不享有先履行抗辩权226

新沂市河海建筑工程公司与邵某某、王某建设工程施工合同纠纷案226

054.发包人为工程项目设立的公司应否对工程项目施工中所欠的工程款承担连带责任228

徐州安泰顺房地产开发有限公司与常州华东装潢有限公司等建设工程施工合同纠纷案228

055.承包人对发包人作出的让利承诺不能约束实际施工人232

江苏长安建设集团有限公司与赵某某、吴某某建设工程施工合同纠纷案232

056.工程结束后由审计部门作出的审计报告不得改变经过招投标确定的中标价格236

江苏新奇环保有限公司与丰县城市管理局建设工程施工合同纠纷案236

057.施工合同通用条款约定固定总价，专用条款约定土建、安装材料价格调整下浮，如何确定工程造价240

江苏扬安集团有限公司与徐州宁兴食品有限公司建设工程施工合同纠纷案240

第二节 工程款利息纠纷244

058.双方未约定工程款计付时间，工程没有交付的，利息从提交竣工结算文件之日起计算244

城区基督教会通惠堂与长业建设集团有限公司建设工程施工合同纠纷案244

059.双方未约定工程款计付时间，工程已交付的，利息从工程实际交付之日起计算247

江苏南通六建建设集团有限公司徐州分公司与侯某某等建设工程施工合同纠纷案247

060一审判决支持承包人要求支付尚欠工程款本金及逾期付款违约金的诉讼请求，二审认定建设工程施工合同无效，能否判决发包人承担工程欠款的利息损失251

【指导与参考案例】AA化工与甲公司建设工程施工合同纠纷案251

061.垫资利息高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的应如何处理253

徐州大彭建设工程有限公司与徐州冠群重工有限公司建设工程施工合同纠纷案253

第三节 工程鉴定纠纷258

062.由有资质的鉴定机构对项目劳务费作出的鉴定，当事人如无相反证据推翻，不能申请重新鉴定258

杨某某与重庆巨浪工业设备安装有限公司建设工程施工合同纠纷案258

063.竣工验收后出现局部质量问题不应进行工程质量全面鉴定261

荣达公司与新丰公司建设工程施工合同纠纷案261

064.有瑕疵的鉴定报告可以通过补充鉴定予以完善264

赵某某与徐某建设工程施工合同纠纷案264

第四节 工期争议的认定及处理267

065.如何认定竣工日期267

浙江银建装饰工程有限责任公司与浙江长兴博济医院建筑工程施工合同纠纷案267

066.承包人未经发包人同意对工程组织验收，单方向质量监督部门办理竣工验收手续，则质监部门验收报告是否有法律效力271

【公报案例】威海市鲸园建筑有限公司与威海市福利企业服务公司、威海市盛发贸易有限公司拖欠建筑工程款纠纷再审案271

067.发包人不组织竣工验收而又擅自使用建设工程的，以转移占有建设工程之日为竣工日期277

佛山市高明合水建筑工程公司与佛山市高明区高建电影发展有限公司等建设工程施工合同纠纷案277

068.因发包方迟延支付工程进度款造成的停窝工损失的承担281

中铁建工集团有限公司、上海丽洲大酒店有限公司建设工程施工合同纠纷案281

069.发包方单方面要求工程停工的责任认定287

中利建设集团有限公司上海分公司、中利建设集团有限公司、上海新格有色金属有限公司建设工程施工合同纠纷案287

070.发包人对造成停工损失扩大存在过错的，如何认定责任291

A公司与B公司建设工程合同纠纷案291

071.如何认定合理的停工时间294

【公报案例】河南省偃师市鑫龙建安工程有限公司与洛阳理工学院、河南省第六建筑工程公司索赔及工程欠款纠纷案294

072.工期延误天数的具体认定301

宁波福华房地产开发有限公司与杭州建工集团有限责任公司建设工程施工合同纠纷案301

第五节 工程质量争议的认定及处理309

073建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持309

袁某与徐某建设工程施工合同纠纷案309

074.因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的，发包人有权要求施工人无偿修理或者返工、改建312

余姚市华夏建筑工程有限公司、明峰建材集团股份有限公司与余姚欧菲亚皮草有限公司建设工程施工合同纠纷案312

075.质保期内如有返修，发生费用应否在质量保证金内扣除315

杭州赛信数码科技有限公司与建德市建设局建设工程施工合同纠纷案315

076.双方施工合同未约定缺陷责任期，建设工程质量保证金返还期限如何认定317

江苏胜威建设有限公司与徐州市金安房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷案317

第三章 建设工程施工合同的解除322

077.政府调规行为是否系不可抗力322

海南某某建设工程有限公司与重庆某建设工程有限公司建设工程施工合同纠纷案322

078.依据《合同法》第125条规定的合同解释原则，确定双方当事人订立合同条款的真实意思表示325

【指导与参考案例】浙江东源建设有限公司与攀枝花市临亚房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷案325

【同类案例】李某某与徐州建工建设工程有限公司建设工程施工合同纠纷案334

079.解除施工合同应以通知对方为前提335

慈溪市第二建筑工程有限公司与慈溪市三金智能仪表有限公司建设工程施工合同纠纷案335

080.当事人协议解除合同的，应履行解除协议341

长久公司与第一建筑公司建设工程施工合同纠纷案341

081.施工合同被依法判决解除的同时，应一并判决施工人退场343

徐州压力机械有限公司与十一冶建设集团有限责任公司建设工程施工合同纠纷案343

第四章 建设工程施工合同中违约责任的认定和处理351

082.因承包方原因导致延误工期，应按双方合同约定的方式对发包方承担责任351

台州市黄岩双雄塑胶有限公司与台州市黄岩鸿圣建设有限公司建设工程施工合同纠纷案351

083.承包人能否同时主张赔偿违约金和利息损失355

浙江省东阳市建筑总公司与永康市红十字会医院建设工程施工合同纠纷案355

【指导与参考案例】宏运公司与新疆一建建筑工程施工合同纠纷再审案358

084.当事人仅主张未违约而未抗辩违约金约定过高，法院能否主动酌减违约金361

【指导与参考案例】天津万利成实业发展有限公司与内蒙古铁骑纺织有限责任公司建设工程施工合同纠纷案361

085.工程款结算金额不明时，承包人不能以超过约定给付期限为由主张逾期违约金369

【指导与参考案例】山东万鑫建设有限公司与园城实业集团有限公司等施工合同纠纷案369

086.逾期付款违约金的调整以不超过给对方造成损失的30%为限379

弘裕纺织（浙江）有限公司与中山市丰将机电工程有限公司建设工程施工合同纠纷案379

087.违约金数额的调整应兼顾双方损失及公平原则382

江苏苏鑫装饰（集团）公司与睢宁县规划局建设工程施工合同纠纷案382

088.工程施工存在明显的质量问题，承包人以工程竣工验收合格证明等主张工程质量合格，不予支持385

【公报案例】江苏南通二建集团有限公司与吴江恒森房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷案385

089.非因承包人原因导致工期延误，发包人要求承包人承担工期延误损失的，不予支持392

浙江祥华房地产有限公司与衢州金泰建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷案392

090.工期延误双方均有责任，发包人实际损失无法量化，可以在合理限度内自由裁量400

徐州开元名都置业有限公司与江苏省第一建筑安装有限公司建设工程施工合同纠纷案400

091.工期延误造成损失，双方均不能举证证明是对方原因所致，可依公平原则分担损失406

徐州万华住建装饰设计有限公司与江苏久久汇泉集团徐州久久农业科技发展有限公司建设工程施工合同纠纷案406

第五章 建设工程价款的优先受偿权409

第一节 优先受偿权的认定409

092.未完工程承包人是否可以主张优先受偿工程款409

【指导与参考案例】长城公司与宏伟公司建设工程施工合同纠纷案409

093.承包人承诺放弃优先受偿权的条件未成就，其对转让的工程仍享有优先受偿权410

【指导与参考案例】H公司与J公司建设工程施工合同纠纷案410

094.建设工程施工合同解除后承包人仍享有建设工程优先受偿权413

【指导与参考案例】陕西建工集团第五建筑工程有限公司与陕西铠达投资集团有限公司建设工程施工合同纠纷案413

095.建设工程价款优先权的客体不及于建筑物所占用的建设用地使用权424

【指导与参考案例】甲建筑公司与乙房地产开发公司建设工程施工合同纠纷案424

第二节 优先受偿权的行使及期限427

096.通过以物抵债方式取得建设工程所有权的第三人，不能对抗承包人行使建设工程价款优先受偿权427

【指导与参考案例】福华建筑公司与丰兰公司建设工程施工合同纠纷案427

097.逾期支付工程款利息不能纳入优先受偿权的范围429

中煤第五建设有限公司与中顺汽车控股有限公司建设工程施工合同纠纷案429

098.承包人行使优先受偿权期限的起算431

浙江春明置业有限公司与浙江山口建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷案431

099.建设工程优先受偿权行使期限的认定及处理433

【指导与参考案例】宁德市海军第六工程建筑处与福州怡和房地产公司建设工程施工合同纠纷案433

【同类案例】重庆某某实业（集团）有限公司与重庆市某某房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷案437

100.超过工程竣工之日六个月起诉要求行使优先权的，法院不予支持439

袁某与重庆某公司建设工程施工合同纠纷案439

第六章 建设工程施工合同其他问题441

101.二审中一方当事人以一审判决作为新证据主张另一方起诉时已经超过诉讼时效期间的诉请应否予以支持441

【指导与参考案例】甲公司与乙公司建设工程施工合同纠纷案441

102.施工合同约定工程尾款待验收通过后支付，如工程验收客观上无法进行，施工人请求支付该尾款，诉讼时效期间应当如何计算444

【指导与参考案例】A公司与B公司建设工程施工合同纠纷案444

103.工程增加的施工量由谁施工的认定446

何某某与温州中城建设集团有限公司建设工程分包合同纠纷案446

104.建设工程款债权具有可让与性450

汽配城（中国）有限公司与江苏南通六建建设集团有限公司建设工程施工合同纠纷案450

【公报案例】陕西西岳山庄有限公司与中建三局建发工程有限公司、中建三局第三建设工程有限责任公司建设工程施工合同纠纷案453

【同类案例】中建路矿三局公司与绍安药业公司、汇侨公司建设工程施工合同纠纷案461

105.银行为公司出具不实的验资证明而公司资不抵债，银行应就验资报告不实部分对公司债务承担连带责任463

【指导与参考案例】中国新兴建设开发总公司与中国农业银行股份有限公司上海川沙支行等建筑工程承包合同中途停建纠纷案463

106.承包方交纳工程保证金返还义务主体的认定469

江苏连城建设工程有限公司与利文置业江苏有限公司建设工程施工合同纠纷案469

107.被执行人的分支机构能否以原告的身份提起案外人执行异议之诉473

江苏中顺建设集团有限公司上海罗泾分公司与徐州恒申经贸有限公司案外人执行异议之诉案473

108.建设工程案件中土地使用权转让协议及合作建设协议的性质认定475

徐州东大房地产开发有限公司与江苏天权房地产开发有限公司合作开发房地产合同纠纷案475

109.双方合同明确约定一方发出的函件、图表等文件，另一方在接收后应当在约定期限内予以答复的，逾期未答复视为认可对方的主张479

天地公司与天化麻业公司建设工程施工合同纠纷案479

110.实际施工人未缴纳相关税金规费，要求发包人支付的，不予支持483

李某某与江苏三惠房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷案483

111.委托开发方应对委托他人开发过程中形成的债务承担连带责任486

徐州市鼓楼区九里街道办事处孤山村村民委员会、王某某与郭某某建设工程施工合同纠纷案486

112.承建农村三层以上房屋应受《建筑法》调整490

王某某与孟某某农村建房施工合同纠纷案490

附录494

一、法律法规494

中华人民共和国合同法（节选）494

中华人民共和国建筑法497

中华人民共和国招标投标法505

中华人民共和国招标投标法实施条例512

建设工程质量管理条例523

二、司法解释531

最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释531

最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复534