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方法与问题：本书说明和导读1

壹、特殊主体的公司发起人资格研究--对若干误解的检讨1

一、问题的提示2

二、行为能力欠缺者充任公司发起人问题3

(一)从公司设立行为性质的角度分析：民事权利能力平等说4

(二)从法解释学的角义分析：公司设立制度的目的和功能5

(三)从立法背景考察：对未来的预测7

(四)从比较法视角观察：不同立法态度的缘由8

(五)误解的根源：交易安全可否计划安排？12

三、非营利性法人充任公司发起人问题14

(一)理论上的解论14

(二)外国立法例考察15

(三)中国的态度及其批评17

(一)自治组织的异化19

四、自治组织充任公司发起人问题19

(二)自治组织设立公司的能力考察20

五、中价组织充任公司发起人问题22

六、结论：可以展开的思考24

贰、股东出资构成法律问题--从理论修正和立法检讨的路径展开26

一、问题的提示28

二、理金出资的立法规制29

(一)现金现出资的来源：团体法层面的讨29

(二)现金现出资的具体规制：制度层面的思考36

(三)小结：一种可行的研究路径42

三、国外有关现物现出资的立法规制43

(一)现物出资的构成要件43

(二)现物出资的具体种类、德国、瑞士、美国的考察46

(三)现物出资的特殊规制措施49

四、中国现物出资制度分析与缺陷检讨53

(一)宏观观察：现物出资种类立法思维之变迁53

(二)微观观察(1)：有关实物出资范围限制的流行理论检讨55

(三)微观观察(2)：工业产权范围应作何种限制？70

(四)微观观察(3)：土地承包经营权能否出资？71

(五)微观观察(4)：现物出资的特殊规制措施及其缺陷79

五、债权出资的合理性探讨：若干实例与政策81

(一)有限许可：公司登记机关的态度81

(二)原则禁止、例外许可：法院的态度82

(三)债权出资的情形(1)：特定企业“拨改贷”资金本息余额转为国家资本金86

(四)债权出资的情形(2)：债转股及其违法性批判90

(五)抛弃抑或改进：对债权出资立法政策的思考100

六、人力资本出资的合理性探讨105

(一)问题的缘起105

(二)人力资本内涵界定：兼及“劳务等同说”检讨106

(三)人力资本出资的观念性障碍及其检讨110

七、商誉出资的合理性探讨：一个应当解决的问题124

(四)小结：重申论述的逻辑124

八、用益物权出资：一个应当扩大的领域125

九、股权与票据出资的合理性探讨：应当采取更开明的态度127

十、泛比的资本：对公司资本理念的一种批判思维129

(一)公司资本制度的发展：应当重新思考资本的概念129

(二)一个理论概念的历史观察：从经济学到法学的资本130

(三)历史的回归？传统公司资本制度的思维缺陷：从安全到效率132

叁、股东出资瑕疵法律责任--从裁判思维的路径展开135

一、问题的提示136

二、出资瑕疵股东的责任：裁判思维的路径137

(一)出资瑕疵股东对其他股东的责任：《公司法》第25条之研究138

(二)出资瑕疵股东对公司的责任：《公司法》第28条之研究145

(三)出资瑕疵股东对公司债权人的责任：法院的态度153

(四)变相出资瑕疵的责任问题186

(五)公司终止时股东对债权人的责任190

(六)小结200

三、验资机构及其人员的责任：以第三人责任为中心202

(一)验资机构的责任性质：契约责任、侵权责任，还是第三种责任？203

(二)验资机构责任的构成要件：一种区别主义的观点218

(三)验资机构责任的范围：有限责任原则及其批评235

(四)验资机构责任的顺序：补充责任原则238

(五)几个值得注意的问题270

四、简短的结语277

肆、公司章程与法律关系--对一组案例、规范的分析279

一、问题的提示280

二、公司章程的性质：是一种纯粹的私人秩序吗？282

(一)私法向公法逃遁：公司章程不可能实现自治282

(二)涉他性：公司章程不能完全由股东私自安排284

三、公司法的性质：是一种纯粹的公法秩序吗？286

(一)强行法说：古老的激进思维286

(二)任意法说：现代的激进思维287

四、理论层面的描述：公司法规范结构解析289

(三)综合法：折衷性思维289

(一)M.V.爱森伯格的观点：三分法规则及其分类原则290

(二)布莱恩R.柴芬斯的观点：三分法规则的另类思维292

(三)中国学者的观点293

(四)小结：一些有待进一步探讨的问题295

五、公司章程与法律的关系：案例与规范分析297

(一)张鸿诉申华公司案：强行法的判断成立吗297

(二)大港收购爱使案：爱使章程不规范吗？303

(三)华侨信托提议修改深大通章程案：《公司法》第117条应如何理解？317

四、丁冲诉张军、李进、刘一含案：利润分配条款是任意性规则吗？319

六、结论：重新思考分析方法336

伍、企业(公司)登记效力立法研究--现状·原因·出路342

一、问题的提示343

二、核准登记的效务：对《民法通则》的考察343

三、核准登记和发照的效力：以《民法通则》以外登记规则的考察345

(一)对“统一主义”立法模型的推动：1984年以来司法解释的分析348

四、法院态度的变迁：有关司法解释的考察与分析348

(二)“统一主义”立法模型的弊病和法院态度的修正350

五、“统一主义”立法模型的理论检讨和改革362

(一)理论检讨：从公法和私法的角度分析362

(二)改革趋向：“全面分离主义”，抑或“部分分离主义”？364

六、核准登记的性质：从两个法域观察371

(一)理论争议：行政许可还是认可？372

(二)私见：民事许可能否成为独立的领域？372

陆、公司瑕疵设立制度研究--从比较法视域的观察377

一、问题的提示378

二、英美法系经验观察：两种处理模型之分析379

(一)英国模型：瑕疵设立原则承认主义379

(二)美国模型：瑕疵设立个别承认主义387

(三)小结：潜藏的规制理论念397

(一)大陆法系公司瑕疵设立之立法模型：宏观性观察400

三、大陆法系统验观察：从宏观到微观之分析400

(二)大陆法系公司瑕疵设立之处理规则：微观性观察408

(三)小结：公司瑕疵设立的一般规制理念428

四、中国公司瑕疵设立制度之检计431

(一)英美法系公司瑕疵设立制度对中国的意义431

(二)大陆法系公司瑕疵设立制度对中国的意义433

五、结语：更深层的透视443

柒、公司股东资格取得问题研究-一个经验、理论和规范层面的报告444

一、问题的提示445

二、缴纳出资与公司股东资格取得之关系447

(一)域外的观点447

(二)中国的理论学说和立法、判例的态度448

(三)假名出资者能否取得股东资格：一个新问题461

三、章程记载与股东资格取得之关系473

(一)理论界通说：章程记载并非股东资格取得的必要条件473

(二)实务是观点：章程记载是股东资格取得的必经程序474

(三)私见：对公司章程功能的一条思考路径475

四、工商登记与股东资格取得之关系478

(一)理论界的观点479

(二)实务界的观点479

(三)私见：对工商登记功能的思考480

五、股东名册与股东资格取得之关系483

(一)形式化证据立法模型：对韩国和中国香港、台湾地区的考察483

(二)中国现行立法和法院判例的态度488

六、持股(出资)证明与股东资格取得之关系491

(一)韩国和中国香港的态度491

(二)中国现行立法和法院判例的态度492

七、结论493

(一)确定股东资格的一般规则493

(二)潜藏于一般规则背后的法律理念496

(三)公司法研究方法论的一点补白497

捌、股东会会议通知问题研究--从法技术到法理论之检讨499

一、问题的提示500

二、股东会会议通知人之制度分析与缺陷检讨502

(一)经验性规则观察502

(二)中国立法缺陷检讨503

三、股东会会议通知方式制度分析与缺陷检讨506

(一)经验性规则观察506

(二)中国立法缺陷检讨509

四、股东会会议通知期限之制度分析与缺陷检讨512

(一)经验性规则观察512

(二)中国立法缺陷检讨515

五、股东会会议通知对象之制度分析与缺陷检讨518

(一)经验性规则观察518

(二)中国立法缺陷检讨522

(三)特殊情形下的通知对象528

六、股东会会议通知内容之制度分析与缺陷检讨530

(一)经验性规则观察530

(二)中国立法缺陷检讨532

七、股东会会议通知瑕疵的法律后果之制度分析与缺陷检讨536

(一)经验性规则观察536

(二)中国立法缺陷检讨541

八、结语542

玖、董事离任义务立法规制--理论基础、规制原则与制度构建545

一、问题的提示546

二、董事离任义务的理论基础：传统理论的危机及其重构547

(一)对董事义务理论基础的传统解释及其危机547

(二)董事离任义务理论基础的重构：从民法、合同法、信托法和公司法角度观察549

三、董事离任义务立法规制的原则、方法和范围554

(一)立法规制的原则：法益衡平原则554

(二)立法规制的方法：法律的和契约的方法555

(三)立法规制的范围：在任义务的分析与考察556

四、中国有关董事离任义务的立法现状、缺陷及其完善557

(一)董事离任义务的立法现状分析557

(二)董事离任义务的立法缺陷检讨559

(三)董事离任义务的立法的完善：若干具体离任义务的描述560

五、结论580

拾、公司经理权：一般规则与制度缺陷研究--域外与本土立法的考察582

一、问题的提示583

二、一般规则：西方国家有关经理权的考察585

(一)经理权的性质与权能585

(二)经理权的授予588

(三)经理权的范围591

(四)经理权的行使方式600

(五)经理权的解除603

三、制度缺陷：中国《公司法》中的经理权制度之检讨604

(一)经理权的授予604

(二)经理权的范围界定605

(三)经理权的行使方式609

四、余论：经理权立法的宏观模式及有关问题展望610

(四)经理权的解除610

拾壹、职工参与公司管理制度研究--理论基础、规范比较与批评612

一、问题的提示613

二、职工参与公司管理的理论基础614

(一)社会均衡理论614

(二)利害相关者理论615

(三)企业的社会成本理论618

(四)信息公开理论619

三、职工参与公司管理的立法例比较620

(一)欧盟成员国620

(二)欧盟637

(三)美国和日本645

(四)小结：有关雇员参与公司管理制度的理性思考652

四、中国《公司法》中的职工参与公司管理制度655

(一)职工参与公司管理的制度基础655

(二)职工参与公司管理的方式656

(三)职工参与公司管理的制度缺陷及其完善658

拾贰、职工持股：价值目标与立法研究--一个框架试讨论678

一、问题的提示679

二、职工持股制度的价值目标：西方与中国的讨论681

(一)西方的讨论：在公平和效率间徘徊681

(二)对职工持股制度价值目标之检讨694

(三)中国的讨论：职工持股价值目标的第三条路径705

三、职工持股的立法设计：经验与理论层面的讨论708

(一)职工持股的立法模式：综合方法与单行立法并重709

(二)职工持股的适用范围711

(三)职工持股的资金来源717

(四)职工持股的股份来原723

(五)优先股的设置：争论与批评726

(六)经营管理层的股权设置：期股期权的问题点和立法政策727

(七)预留职工股的设置：理论争议和立法态度742

(八)职工股股权的行使主体：旧有思维的批判及新思维的建构744

(九)职工股的流转：禁止还是限制？758

四、余论762

拾叁、异议股东股份收买请求权问题之研究--以股份公司合并规则为中心检讨763

一、问题的提示764

(一)期待权理论766

(二)衡平理论767

(三)团体的可分解性理论768

(四)经济分析法学理论770

三、异议股东股份收买请求权的立法体例770

(一)集中型立法例770

(二)分散型立法例771

四、异议股东股份收买请求权的适用范围771

(一)适用的公司种类771

(二)适用的具体情形772

(三)适用的股东范围773

五、异议股东股份收买请求权的行使程序777

(一)告之股东异议的权利777

(二)提前作出书面反对通知777

(三)在股东会决议时行动778

(四)书面提出收买请求778

(五)确定股份收买价格781

(六)支付收买价款和处分收买股份791

六、异议股东股份收买请求权的限制与失效792

(一)股份收买请求权的限制792

(二)股份收买请求权之失效795

七、中国异议股东股份收买请求权制度的构建796

(一)异议股东股份收买请求权制度现状及其缺陷796

(二)异议股东股份收买请求权制度的改进799

八、结语802

参考书目804