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导论1

第一节 论题解说与概念的廓清1

一、“法律”与“制度”的概念1

二、对“法律长成”的界定2

三、“立法”“法律制定”与法律的长成6

四、与法律长成相对的法律移植8

五、法律工具主义与法律制度的自觉理性10

六、法律的自然长成与自然法理论的异同12

第二节 选题关切及问题意识13

一、选题的意义13

二、所涉及的问题15

第三节 研究综述与学术史考察16

一、已进行的研究16

二、本研究的基础17

第四节 研究资料与研究进路18

一、需要的资料18

二、方法论的思考19

三、论题展开的方式与架构21

第一章 作为制度演进过程的法律长成23

第一节 法律制度的环境适应性23

一、历史过程所定义的法律发展23

二、法律制定活动中的法律长成27

三、自然法观念与法律的长成29

四、社会环境中的经济因素31

第二节 法律长成的不同方式32

一、政治因素与法律的长成33

二、司法判决对各种因素的折中与平衡43

第三节 利益冲突中的法律长成47

一、集体主义与个人主义本位的不同选择48

二、权力与权利在法律长成中的不同地位52

三、自治观念对自治条款作用的发挥55

四、公共利益观念的地位56

第四节 长成法律的内在特征57

一、时间的适应性58

二、地域的适应性58

三、对强制力的要求59

四、所有权与知识产权的对比60

第二章 制度进化的社会因素64

第一节 经济因素的决定作用64

一、物质生产方式对行为方式的要求64

二、物质生产方式的变化与法律制度的发展65

第二节 集体心理与法律长成66

一、集体心理在规则形成中的作用66

二、仪式对规则遵守的影响70

三、宗教理论、天命观念与集体心理71

四、集体心理与文化传统72

五、语言文字与法律的传播74

第三节 阶层差别在法律长成中的作用77

一、精英阶层对法律发展的推动77

二、精英阶层的意志与法律发展的实在需要77

第四节 法律的性质差异对自然长成的影响78

一、公法与私法在发展上的不同要求79

二、对外在强制力的不同要求81

第五节 政治因素以及国际条约在法律长成中的作用84

一、国家政治与法律进化的关系84

二、国际条约所施加的政治影响85

第三章 长成的法律与制定的法律92

第一节 作为历史过程的法律制定92

一、人类社会早期法律的发展92

二、法律制定活动走向前台95

第二节 作为法律发展基本方式的法律长成97

一、法律演进中的成本问题97

二、法律长成在法律发展中的作用99

三、法律制定活动对法律长成的背离102

第三节 法律发展中的相互竞争与合作104

一、法律多元与法律竞争的产生104

二、法律制定对法律长成的吸收与利用105

第四节 法律制定活动对法律长成的促进107

一、社会上层及政府部门对于制定著作权法的态度107

二、外来压力下的法律制定活动110

三、履行条约义务对制定商标法的促进112

第五节 暴力革命中所制定的法律114

一、强制措施与法律发展114

二、暴力革命与法律的发展115

三、暴力革命中的法律制定116

第四章 法律长成视野中的法律移植119

第一节 法律移植中的政治因素124

一、政治影响的不同表现124

二、法律精英与政治精英的不同作用128

第二节 法律移植中的法律工具主义132

一、经济发展要求与政治要求的对比133

二、实现政治目标的强烈要求136

三、政治因素影响下法律移植的异化140

四、法律工具主义影响下的移植效果147

第三节 法律移植中的法律长成154

一、法律长成与法律移植的相互促进154

二、法律移植的内化157

三、作为移植效果判断标准的法律长成162

第四节 制度移植所需要的社会的认同与需求166

一、对书籍版权保护的社会需求168

二、专利思想的社会基础以及第一部专利法的颁布169

三、工商业的需求与商标法的诞生172

第五章 判例、判例法与法律的自然成长176

第一节 法官的作用177

一、最高裁判官、外事裁判官与罗马法的发展179

二、御前大臣和英国普通法的形成180

三、衡平法与普通法的分野181

四、法国行政法的产生182

五、法官与立法活动184

第二节 判例的作用185

一、英格兰国际私法的产生186

二、知识产权法的发展187

三、程序法的发展与判例的作用195

四、判例沟通立法与审判197

第六章 法学研究对法律发展的作用200

第一节 法学研究对法律长成的促进作用200

一、法学研究的特殊性200

二、法学研究与法律的发展202

三、理论的作用以及局限——以公法与私法的划分为例205

四、法学研究与法律实践的相互影响210

第二节 法学研究的局限性214

一、认识方法与手段的特殊性214

二、学派和学术传统对完成认识目标的影响216

三、法学知识的地方性对理论归纳的限制219

第三节 法学研究对法律发展的干扰221

一、法学研究的学理化倾向221

二、法学研究对法律独立品格的影响227

第四节 法学研究在东西方法律发展中的不同作用228

一、学者地位以及与经济发展的关系228

二、法律以及法学研究在政治生活中的地位231

三、法学研究的西方中心主义与东方国家对西方制度的移植232

四、政治因素推动下的法学研究236

五、其他因素的不同影响238

第七章 现代社会中的法律长成240

第一节 权力观念及其作用242

一、权力观念在现代法律中的回归242

二、规则的权力依赖与权力抵抗245

第二节 自治精神对大众心理的影响248

一、自治精神在现代社会中的困境248

二、国家强制力与自治精神的矛盾253

三、互联网社会的规则发展与自治环境的协调256

第三节 熟人社会与契约精神的价值内涵257

一、熟人关系所影响的互联网社会257

二、熟人关系与权利意识262

三、契约精神对互联网规则的渗透265

结语270