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第一章 商业腐败的界定及其公司治理的相关理论分析1

第一节 经济全球化及商业腐败问题全球化1

第二节 商业腐败的相关概念界定4

一、商业腐败等相关概念4

（一）腐败的内涵4

（二）商业腐败的内涵5

（三）商业腐败的类别6

（四）商业腐败与商业贿赂、公务腐败等区别界定7

（五）商业腐败的危害10

二、反商业腐败的公司治理路径创新12

（一）公司治理的含义及其边界的模糊化12

（二）反商业腐败之公司治理路径的创新13

第二章 反商业腐败之公司治理理念形成及其全球化16

第一节 美国FCPA下反海外腐败之公司治理理念的初创16

一、《反海外腐败法》的出台背景16

二、FCPA会计条款之公司治理理念17

三、FCPA“会计条款”之公司治理法理学基础18

第三节 美国推动下FCPA之海外腐败治理规则及公司治理理念的全球化19

一、美国推动海外腐败治理全球化背后的政治经济利益分析20

（一）FCPA使美国公司陷入囚徒困境20

（二）反海外腐败国际合作背后美国的政治利益23

二、美国海外腐败治理规则及公司治理理念的全球化发展25

（一）商业腐败治理的国际合作及国际法层面的发展25

（二）国际合作的开展导致国内法层面商业腐败治理法律的发展26

（三）全球化背景下商业腐败治理法律发展的特点28

第三章 美国FCPA下反海外腐败之公司治理路径分析31

第一节 美国FCPA的基本内容：反贿赂条款和会计条款的关联31

一、FCPA“反贿赂条款”的主要内容31

（一）适用范围31

（二）构成要素32

（三）例外和抗辩事由34

二、FCPA“会计条款”的主要内容34

三、反贿赂条款与会计条款内容之公司治理关联36

四、FCPA下跨国母子公司责任的分担与公司治理37

（一）FCPA下实质性参与要求与母公司会计责任的承担37

（二）FCPA下“知道”标准与母公司贿赂责任的承担38

第二节 公司治理路径下《反海外腐败法》的执行39

一、制定解答程序，对公司行为给予合规指引40

二、公司合规程序与《反海外腐败法》下责任的承担41

（一）合规程序与董事、高官信托责任的承担41

（二）合规程序与公司刑事责任的承担42

三、自愿披露与刑事责任承担的宽恕机制44

（一）自愿披露规则（Rules of Voluntary Disclosure）44

（二）联邦量刑指南对自愿披露的鼓励46

四、辩诉交易，以完善合规程序等公司治理内容为交易条件46

第三节 《萨班斯法案》下公司治理的变革及对《反海外腐败法》执行的促进48

一、《萨班斯法案》增加了管理者建立和评价内部控制系统的职责49

二、《萨班斯法案》加重了高管违法行为的刑事责任承担49

三、《萨班斯法案》对审计的要求50

四、《萨班斯法案》对FCPA执行效力的影响50

第四章 美国《反海外腐败法》执行对公司治理的促进：案例分析52

第一节 有效的公司合规程序与公司刑事责任的抗辩：摩根士丹利案52

一、摩根士丹利案基本案情52

二、摩根士丹利公司合规程序的有效性分析53

三、摩根士丹利公司的有效合规程序对刑事责任承担的抗辩54

第二节 暂缓起诉，以加强内部治理等为交易条件：戴姆勒公司贿赂案55

一、戴姆勒公司贿赂案基本案情55

二、与DOJ达成加强内部治理等内容的暂缓起诉协议56

第三节 达成辩诉交易，建立规范的反腐合规程序：西门子贿赂案56

一、西门子贿赂案基本案情56

二、西门子贿赂案缘由：无效的内部控制执行57

三、西门子贿赂案指控：FCPA第一个内控条款刑事指控案例58

四、达成辩诉交易：设立独立合规监察官及完善合规程序58

（一）辩诉交易协议基本内容58

（二）西门子公司反腐合规程序的基本要素59

第四节 美国反商业腐败之公司治理机制的评析60

一、NPAs或DPAs：公司刑事追诉的“结构改革”60

二、检察监管：以公司治理完善为目的的外部干预61

三、合规反腐：商业行贿源头治理的终极目的62

第五章 国际公约关于反商业腐败之公司治理的规定及分析64

第一节 《联合国反腐败公约》关于商业腐败治理之规定及贡献64

一、《联合国反腐败公约》关于商业腐败治理之规定64

（一）规定商业腐败犯罪等罪名64

（二）商业腐败定罪和执法机制65

（三）国际合作机制65

二、《公约》的重要贡献：纳入私营部门腐败的预防和惩戒66

第二节 OECD《反行贿公约》和《内控、道德和合规良好行为指引》67

一、贿赂外国官员罪及法人责任承担68

二、会计制度的规范及责任承担69

第三节 两大国际公约反商业腐败之公司治理机制比较分析69

一、二者均从刑法方面规制商业腐败，但规制范围不同69

二、二者均规定了反商业腐败的会计制度70

三、二者对私营部门之间商业贿赂的规定不同70

四、小结71

第六章 公司治理视野下全球合规反腐新趋势分析73

第一节 国际组织纷纷推出合规反腐新举措73

第二节 美国强化《反海外腐败法》的合规反腐执法74

第三节 英国出台更严厉的反腐败法律76

一、《反贿赂法案》的主要内容76

（一）行贿罪、受贿罪以及贿赂外国公职人员罪76

（二）商业组织防止贿赂失职罪77

二、商业组织防止贿赂失职罪与反腐合规“适当程序”的抗辩78

第四节 跨国公司大幅提升合规内控治理规格80

第七章 我国商业腐败治理之现状、问题及公司治理创新的必要性分析83

第一节 全球化背景下我国商业腐败治理之现状及问题分析83

一、跨国公司在华商业腐败的治理现状及问题83

（一）跨国公司成为在我国实施商业贿赂的主要力量83

（二）跨国公司在华行贿多通过第三方进行84

（三）跨国公司在华商业腐败主要受美国《反海外腐败法》管辖85

（四）忽视对外国行贿人的惩治，司法打击重点失衡86

（五）跨国公司在华商业腐败案的治理——以葛兰素史克（中国）案为例86

二、国内商业腐败的治理现状及问题88

（一）国内商业贿赂治理缘起于在华跨国商业腐败案88

（二）国内商业腐败的治理：国美公司等单位行贿案89

（三）公司高管承担商业腐败刑事责任的现状及问题91

三、我国海外商业腐败的治理现状及问题91

（一）我国企业海外商业腐败仍较严重91

（二）我国企业海外腐败严重的原因93

（三）我国海外商业腐败的治理95

第二节 我国商业腐败治理之传统路径的不足及公司治理路径创新的必要96

一、商业腐败治理的传统路径的不足96

（一）传统的党内管理路径96

（二）传统的司法惩治路径96

二、国际反商业腐败之公司治理潮流对我国的影响与启示99

（一）创新公司治理路径，推行预防性的刑事政策，改变单靠刑事惩罚消除商业腐败的传统做法99

（二）重视对行贿犯罪的惩治，实施反行贿与反受贿并重的刑事政策100

（三）接轨国际潮流，尽快推行公司反腐合规治理举措101

第八章 我国反商业腐败之公司治理机制的不足及完善102

第一节 我国反商业腐败之公司治理法律法规的缺陷及不足102

一、我国反商业腐败之内部公司治理机制的缺陷及不足102

（一）关于公司高管商业腐败行为的责任承担102

（二）关于会计、内控等合规制度的现状及问题分析105

二、我国反商业腐败之外部公司治理机制问题分析106

（一）公司行贿刑事责任承担及检察介入公司治理的规定及问题分析106

（二）中国证监会对商业腐败之公司治理外部干预的不足114

第二节 我国反商业腐败之公司治理路径创新的理念与目的117

一、我国反商业腐败之公司治理理念：公司社会责任的实现117

二、我国反商业腐败之公司治理的目的：从行贿源头杜绝和预防腐败118

第三节 我国反商业腐败之公司治理机制的创新与完善119

一、我国反商业腐败之内部公司治理机制的完善与创新119

（一）公司董事和CEO等高级管理人员对商业腐败应承担何种信托责任119

（二）修订《公司法》、《刑法》等，完善我国公司会计、内控等相关程序及责任制度121

（三）如何构建充分、有效的合规程序122

（四）出台“对外国公职人员行贿罪”司法执行意见，规定我国母、子公司反腐合规程序构建的责任130

二、我国反商业腐败之公司治理外部监管的完善与创新131

（一）商业腐败刑事责任承担的完善及刑事检察监管的介入131

（二）强化中国证监会对上市公司商业腐败行为的外部治理137

结论140

附件143

附件一 FCPA反贿赂及账簿与记录控制条款143

附件二 美国《反海外腐败法》信息指引（节选）160