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第Ⅰ篇 合同管理与合同审查基础3

专题1 企业合同法律风险管控流程3

专题2 企业合同业务体系及管理制度11

专题3 合同审查基本理念、原则及审查流程16

专题4 合同当事人的主体资格审查22

专题5 合同形式选择的法律风险控制39

专题6 企业选择合同对方的方式：招投标、询比价和议价56

专题7 合同订立的法律风险管控74

专题8 合同的基本结构和主要条款概述135

专题9 合同文本通用条款的法律审查147

第Ⅱ篇 合同分类审查精要与实务205

专题10 买卖类合同审查精要与实务205

专题11 营销类合同审查精要与实务260

专题12 市场（广告）类合同审查精要与实务286

专题13 建设工程合同审查精要与实务302

专题14 运输类合同审查精要与实务364

专题15 租赁类合同审查精要与实务374

专题16 承揽类合同审查精要与实务409

专题17 保管、仓储类合同审查精要与实务428

专题18 委托合同审查精要与实务444

专题19 技术合同审查精要与实务454

第Ⅲ篇 特殊合同及特殊条款审查精要与实务469

专题20 保密协议（条款）审查精要与实务469

专题21 股权转让合同审查精要与实务482

专题22 知识产权许可类合同审查精要与实务511

专题23 合营企业合同审查精要与实务534

专题24 PPP项目合同审查精要与实务556

专题25 合同涉税及发票条款审查精要与实务605

附录639

本书主要参考文献639

第Ⅰ篇 合同管理与合同审查基础3

专题1 企业合同法律风险管控流程3

一、合同管理的一般流程3

二、合同法律风险识别与控制4

（一）合同前期准备阶段的法律风险5

【例1-1】合同法律风险管理认识误区：忽视合同签订前的“先合同义务”5

（二）合同订立与签署阶段的法律风险5

【例1-2】合同法律风险管理认识误区：选择合同范本，万事大吉6

（三）合同履行阶段的法律风险6

【例1-3】合同法律风险管理认识误区：只要经债权人同意的，债务人就可转移全部或部分合同义务给第三人6

（四）合同履行后管理阶段的法律风险7

【例1-4】合同法律风险管理认识误区：货物已经交付、款项已经结清等主体义务已经履行完毕，不需要再关注该合同7

三、合同法律风险控制的难点与注意事项7

（一）合同法律风险控制的难点7

（二）合同法律风险管理的注意事项8

1.建立和完善合同管理制度和流程8

2.合同的招投标、询比价和议价8

3.合同的拟定、审查和批准9

4.合同的履行管理9

5.合同纠纷管理9

6.合同用印和存档管理9

7.客户信用管理10

专题2 企业合同业务体系及管理制度11

一、企业合同业务体系11

（一）根据企业业务性质和类别对合同分类11

（二）企业合同的特殊类型12

二、企业合同管理制度体系12

（一）合同管理基本制度12

（二）合同管理的具体制度13

1.经济合同管理实施细则13

2.经济合同审核和审批制度13

3.重大合同跟踪制度14

4.法律纠纷管理制度14

5.合同管理检查和考核制度15

（三）合同管理的指南或指引15

三、企业合同示范库的建设15

专题3 合同审查基本理念、原则与审查流程16

一、合同审查的概念与意义16

二、合同审查的基本理念和原则17

（一）合同审查的基本理念17

1.合同审查需要具有商业思维17

2.合同审查需要兼顾合法性和合同当事方的需求17

3.合同达成是当事人的博弈和妥协17

4.合同审查不光是合同正文的审查17

5.合同审查是外在形式和内在实质审查的统一18

6.合同审查需要牢记合同的目的和四项基本功能18

（二）合同审查的基本原则18

1.合法有效原则18

2.公平与利益兼顾原则18

3.具体明确原则18

4.促成交易和风险控制兼顾原则19

三、企业合同审查流程19

（一）合同文本的草拟和提报19

（二）合同经办部门审查业务风险20

（三）财务部门审查财税风险20

（四）法务部门审查法律风险20

（五）上级领导审核／审批21

（六）签署合同21

（七）合同的登记和存档21

专题4 合同当事人的主体资格审查22

一、民事主体概述22

二、自然人主体及其审查24

（一）自然人的分类与民事权利能力和行为能力24

（二）自然人主体的审查要点24

三、法人主体及其审查24

（一）营利法人25

1.营利法人的概念与类型25

2.营利法人主体的审查要点26

（二）非营利法人26

1.非营利法人的概念与类型26

2.非营利法人主体的审查要点27

（三）特别法人28

1.特别法人的概念与类型28

2.特别法人主体的审查要点28

四、其他非法人组织及其审查29

（一）其他非法人组织的概念与类型29

（二）其他非法人组织主体的审查要点30

【例4-1】明为个人独资企业实为合伙企业时，赔偿责任的认定30

五、合同主体资格审查的常见疑难问题31

（一）分支机构和内部机构是否可以成为合同主体，合同效力如何31

1.分公司和分行31

2.营业部、门市部和办事处32

3.分公司等对外签订合同的效力32

（二）合同对方超越经营范围订立合同，是否导致合同无效33

（三）设立中公司是否可以成为合同主体34

【例4-2】以拟成立的公司名义对外签订的合同效力认定35

（四）公司进入清算程序后，何者可以成为对外签订合同的主体36

（五）合同对方不具有合资格的经营资质，是否影响其成为合同主体37

（六）企业被纳入经营异常或“黑名单”，是否影响其成为合同主体37

（七）外商投资企业的办事处或办事机构是否可以成为合同当事人38

专题5 合同形式选择的法律风险控制39

一、合同形式概述39

二、口头形式40

三、书面形式40

（一）合同书面形式概述40

（二）必须采用书面形式的合同41

（三）合同书形式43

（四）电子形式44

1.电子合同的形式44

2.电子合同的成立44

【例5-1】夏伟诉亚马逊卓越擅自删除订单案47

四、默示形式50

（一）推定形式50

【例5-2】李树林与潘兆林煤矿转让合同纠纷再审案51

（二）沉默形式52

【例5-3】单纯沉默只有在法律有规定或者当事人双方有约定或有交易习惯的情况下，才可以视为意思表示53

五、意向协议和谅解备忘录54

（一）意向协议和谅解备忘录的概念54

（二）意向协议和谅解备忘录的实务要点54

专题6 企业选择合同对方的方式：招投标、询比价和议价56

一、招投标、询比价和议价的概念与适用范围56

（一）招投标的概念与适用范围56

1.招投标的概念56

2.招投标的适用范围56

3.必须招标的范围及其例外57

4.必须招标未招标的法律后果58

【例6-1】必须招标未招标，建设工程施工合同无效59

5.招标的方式59

（二）询比价的概念与适用范围60

（三）议价的概念与适用范围60

二、公司律师或法律顾问在招投标中的作用60

（一）为招标投标活动做好必要的准备工作60

（二）对投标人进行资格审查62

1.对投标人的资格审查62

2.对投标人的资格后审63

（三）起草、审查相关的法律文件64

1.招标公告64

2.投标邀请书65

3.招标文件65

4.中标通知书66

5.书面合同67

6.书面报告67

7.招标代理合同67

（四）审查招投标程序合法性68

1.招标公告依法发布68

2.招标文件的澄清和修改68

3.按规定开标以及废标的认定68

4.评标的相关事宜69

5.中标的相关事宜70

6.中标无效的情形70

【例6-2】违法就实质性内容进行谈判，建设工程施工合同无效71

7.不得规避招标和虚假招标72

三、公司律师或法律顾问在询比价和议价中的作用72

（一）对询比价或议价对象进行资格审查72

（二）起草、审查相关的法律文件72

（三）保证询比价或议价过程的合法性和合规性73

专题7 合同订立的法律风险管控74

一、合同订立过程中的要约与承诺74

（一）要约与要约邀请74

（二）要约撤回和撤销76

（三）承诺与承诺撤回76

二、合同的成立与生效77

（一）合同成立与生效的关系77

（二）合同的效力：生效、效力待定和无效合同78

1.有效合同78

2.无效合同78

【例7-1】梅州市梅江区农村信用合作联社江南信用社诉罗苑玲储蓄合同纠纷案81

3.效力待定合同82

（三）附条件、附期限合同83

1.附条件合同的效力83

【例7-2】当事人对合同效力约定所附条件的认定及其对合同是否生效的影响84

【例7-3】当事人阻止合同生效条件成就的合同效力85

2.附期限合同的效力86

（四）表见代理86

1.表见代理的概念86

2.表见代理的构成要件86

【例7-4】天长市远东钢材贸易有限公司与天长市腾达建筑安装工程有限公司买卖合同纠纷案87

【例7-5】江苏省第一建筑安装股份有限公司与钱素琴、江苏省第一建筑安装股份有限公司沈阳分公司、林承秀民间借贷纠纷案88

【例7-6】王珏因与宗序国、许金红、南通大辰建设集团有限公司民间借贷纠纷案89

【例7-7】兴业银行广州分行与深圳市机场股份有限公司借款合同纠纷二审案90

3.表见代理的类型91

【例7-8】湖北省工业建筑总承包集团第三建筑工程公司与王传华、张良义买卖合同纠纷案92

【例7-9】湛江市第一建筑工程公司与白增江租赁合同纠纷案94

4.表见代理的法律后果归属95

（五）表见代表95

【例7-10】中国华融资产管理股份有限公司河南省分公司、中国建设银行股份有限公司珠海丽景支行票据回购纠纷案96

三、合同订立的相关疑难问题剖析97

（一）缔约过失责任及其法律风险97

1.缔约过失责任的法律规定及含义97

2.缔约过失责任的构成要件98

【例7-11】兴业全球基金管理有限公司与江苏熔盛重工有限公司缔约过失责任纠纷案99

【例7-12】上海凯尉纽澳实业有限公司与旭化成建材株式会社缔约过失责任纠纷申诉案102

【例7-13】浙江恒兴房地产有限公司与衢州市国土资源局拍卖出让国有土地使用权纠纷上诉案104

3.缔约过失责任与违约责任的区别107

（二）预约合同及其法律风险108

1.预约合同的概念108

2.预约合同的法律性质108

3.预约合同的基本特征109

【例7-14】成都讯捷通讯连锁有限公司与四川蜀都实业有限责任公司、四川友利投资控股股份有限公司房屋买卖合同纠纷案110

【例7-15】卢济政与四川省齐祥食品有限公司土地使用权转让合同纠纷再审案112

4.预约合同的效力113

5.预约合同的违约责任和损害赔偿责任113

【例7-16】福建省莆田市广源饲料有限公司与陈华建设用地使用权转让合同纠纷案114

【例7-17】张励与徐州市同力创展房地产有限公司商品房预售合同纠纷案117

（三）倒签合同及其法律风险119

1.倒签合同的概念119

2.倒签合同的法律风险120

3.倒签合同的效力120

【例7-18】国际华侨公司诉长江影业公司影片发行权许可合同纠纷案121

（四）招投标项目的合同订立121

1.招投标中的要约邀请和要约121

2.招投标中的承诺122

3.招投标中的法律适用126

（五）格式合同与示范合同126

1.格式合同的概念和特征126

【例7-19】上海诺盛律师事务所与上海圆迈贸易有限公司买卖合同纠纷案127

2.格式合同的限制性规定127

【例7-20】杨树岭诉中国平安财产保险股份有限公司天津市宝坻支公司保险合同纠纷案128

3.格式合同的法律效力与解释原则130

【例7-21】成路诉无锡轻工大学教学合同纠纷案131

【例7-22】中国大地财产保险股份有限公司南通中心支公司与陆建辉保险合同纠纷案132

4.格式合同与示范合同的区别132

（六）股权转让中优先购买权行使中的合同效力问题132

专题8 合同的基本结构和主要条款概述135

一、合同的基本结构135

（一）合同的基本结构概述136

（二）合同封页、目录及标题136

1.合同封页136

2.合同目录137

3.合同标题137

（三）合同序言137

（四）合同正文138

（五）合同结尾和附件138

二、合同条款的种类138

（一）必备条款和非必备条款139

1.必备条款和非必备条款的概念139

2.必备条款和非必备条款的认定139

3.非必备条款的填补规则140

（二）格式条款和非格式条款141

（三）明示条款和默示条款142

（四）实体条款和程序条款142

（五）有责条款和免责条款142

三、合同常用的主要条款概述142

（一）当事人的名称或姓名和住所143

（二）标的条款143

（三）数量条款144

（四）质量条款144

（五）价款或报酬145

（六）付款条款145

（七）违约责任条款145

（八）解决争议的方法146

专题9 合同文本通用条款的法律审查147

一、合同序言条款148

（一）合同首部（Preamble）148

【例9-1】“首部”条款示例（一）148

1.合同当事方148

【例9-2】当事人使用其更名前的名称以及更名前的单位公章签订的合同是否影响合同效力149

【例9-3】“首部”条款示例（二）150

2.合同签署时间151

3.合同签署地点151

（二）合同前言（“鉴于”）条款152

1.合同前言条款的作用和意义152

2.合同前言条款的审查要点153

【例9-4】股权收购协议“鉴于”条款示例154

二、定义条款154

（一）定义条款的作用155

（二）定义条款拟定和审查的基本原则155

【例9-5】建设工程合同“首部”“定义”条款审查示例156

（三）定义条款拟定和审查的实务要点160

1.尽量避免“多层”及“嵌套”定义160

2.注意区分惯常用语和合同专门用语的定义和使用161

3.避免将合同具体实质性权利义务写入定义条款161

4.避免“循环”定义161

5.避免“不必要”的定义161

（四）定义条款中的合同解释规则条款161

【例9-6】合同解释规则条款162

三、独立合同方关系／不构成代理关系条款163

（一）独立合同方关系／不构成代理关系条款的作用和意义163

（二）独立合同方关系／不构成代理关系条款的适用163

【例9-7】独立合同方关系／不构成代理关系条款163

四、法律效力条款163

（一）法律效力条款的作用和意义163

（二）法律效力条款的适用164

【例9-8】谅解备忘录的“法律效力”条款示例164

五、违约责任条款164

（一）违约责任及其类型165

（二）违约条款的结构165

1.违约赔偿的约定165

【例9-9】对“约定的违约金超过造成损失的百分之三十”的理解和适用167

2.违约责任的限额168

【例9-10】违约条款（责任上限）168

【例9-11】违约条款（责任免责的除外）169

（三）违约救济措施169

六、不可抗力条款169

（一）不可抗力的概念与法律责任169

（二）不可抗力条款的内容与审查170

【例9-12】不可抗力条款170

（三）情势变更与不可抗力171

【例9-13】重庆永达实业（集团）有限公司诉重庆百货大楼股份有限公司房屋租赁合同纠纷案173

七、变更、解除和终止条款174

（一）合同的变更条款174

（二）合同的解除和终止条款175

1.终止事件175

2.终止事件的通知176

3.终止及终止后果176

【例9-14】终止示范条款176

4.合同终止后的附随义务178

5.合同解除后，合同溯及力的问题178

6.合同解除后，违约金条款是否可以适用180

八、争议解决条款181

（一）商事仲裁条款181

【例9-15】仲裁示范条款181

（二）诉讼管辖条款182

（三）诉讼不停止履行条款183

九、转让条款183

（一）合同权利和义务转让的法律规定183

（二）合同权利和义务转让的条款184

【例9-16】合同转让条款示例184

（三）涉及集团内／关联公司间合同转让的条款184

十、弃权及可分割性条款185

【例9-17】弃权及可分割性示范条款185

【例9-18】合同的目的条款或核心条款无效对合同整体效力的影响186

十一、禁止对外发布条款186

【例9-19】禁止对外发布示范条款187

十二、禁止招揽对方雇员条款187

【例9-20】禁止招揽对方雇员示范条款187

十三、全部合同条款187

（一）全部合同条款的作用和意义187

（二）全部合同条款的适用188

【例9-211全部合同条款示范188

十四、适用法律条款188

（一）适用法律条款的作用和意义188

1.适用法律不同对合同效力的影响189

2.适用法律不同对合同各方权利义务的影响189

3.适用法律不同，可能导致在冲突法中适用的法律出现差异189

4.适用法律不同，还可能影响合同方对争议的解决189

（二）适用法律条款的适用189

【例9-22】法律适用示范条款189

十五、通知条款190

【例9-23】通知示范条款190

十六、合同语言条款190

十七、生效和有效期条款191

（一）生效条款191

【例9-24】当事人仅在合同上盖章而没有签字的，不能因此认定合同无效192

【例9-25】对当事人协议中约定的“自双方签字、盖章之日起生效”内容的认定193

【例9-26】约定以上级主管部门批准作为生效条件的合同效力认定194

【例9-27】转让中外合作企业合同的权利、义务未报审批机关批准时，合同效力及其责任的认定195

【例9-28】中外合资经营企业合同的补充协议未经审批机关审批时，合同效力的认定196

（二）有效期条款198

十八、合同签约份数条款198

十九、合同附件198

二十、合同结尾199

【例9-29】使用伪造、变造的公司印章签订的合同效力认定199

【例9-30】私盖单位公章实施合同行为的效力认定200

第Ⅱ篇 合同分类审查精要与实务205

专题10 买卖类合同审查精要与实务205

一、买卖合同的概念、主要特征和种类205

（一）买卖合同的概念205

（二）买卖合同的主要特征205

（三）买卖合同的种类206

二、买卖合同的框架结构和主要条款审查要点206

（一）买卖合同的框架结构206

（二）买卖合同的主要条款审查要点207

1.标的条款207

【例10-1】出卖人出卖不动产时，其基于相邻关系而在他人不动产上享有的通行等权利不应成为转让标的208

【例10-2】物权的处分行为有别于负担行为，解除合同并非对物进行处分的方式209

【例10-3】设备买卖合同标的物条款210

2.价款及结算方式条款211

【例10-4】设备买卖合同价款及结算条款211

3.质量和包装方式条款212

【例10-5】设备买卖合同质量和包装方式条款213

4.交付和验收条款214

【例10-6】设备买卖合同交付和验收条款218

5.违约责任条款220

【例10-7】设备买卖合同质量保证条款221

【例10-8】合同不具备继续履行条件的，可以允许违约方解除合同223

【例10-9】确认违约方的赔偿责任应遵循“可预见规则”225

（三）买卖合同特殊条款审查要点226

1.标的物交付和所有权转移条款226

2.标的物风险承担条款229

【例10-10】产品运输及运杂费条款232

3.所有权保留条款233

【例10-11】出卖人的“二次出售”的价款清结236

三、特殊买卖合同的审查237

（一）分期付款买卖合同237

1.分期付款买卖合同的概念和法律规定237

2.分期付款买卖和所有权保留239

3.分期付款买卖合同的审查要点239

（二）凭样品买卖合同240

1.凭样品买卖合同的概念和法律规定240

2.凭样品买卖合同的审查241

【例10-12】凭样品买卖合同核心条款242

（三）试用买卖合同242

1.试用买卖合同的性质和概念242

2.明示和默示同意购买243

3.试用买卖的例外243

4.试用买卖使用费243

5.试用买卖合同的审查244

【例10-13】试用合同核心条款245

（四）招投标买卖合同246

（五）拍卖合同247

1.拍卖的概念247

2.拍卖标的247

（六）易货交易合同247

【例10-14】“易货合同”价格的确定248

四、买卖合同的发票问题250

（一）发票作为付款凭证的争议与司法实践250

1.发票的概念及其功能250

2.发票作为付款凭证的争议250

3.发票作为付款凭证的司法实践251

【例10-15】发票是否可以作为“已付款凭证”253

（二）买卖合同司法解释对发票证明力的规定254

1.普通发票满足条件的，可以作为付款凭证255

2.增值税专用发票不能单独证明出卖人已履行标的物的交付义务255

【例10-16】增值税专用发票不能单独证明买卖合同中卖方已履行标的物的交付义务256

（三）买卖合同发票条款的审查和注意事项258

专题11 营销类合同审查精要与实务260

一、集团公司营销体系概述260

（一）集团公司股权架构和管理架构260

（二）事业部营销架构261

（三）营销政策概述262

（四）事业部营销合同体系262

二、产品经销合同的拟定和审查263

（一）产品经销合同的框架体系263

（二）产品经销合同审查中需要解决的特别问题264

1.用“委托条款”解决存在多个买卖关系的问题264

2.用“保证人”条款解决签约主体与实际经营人不一致的问题266

3.产品经销合同的销售管理条款267

4.合同的销售折扣和履约保证金条款268

【例11-1】金钱质权的成立应符合金钱特定化和移交占有的要求269

【例11-2】产品经销合同（保证）审查示例272

三、经销商管理合同的拟定和审查279

（一）经销商管理合同概述279

（二）经销商管理合同审查要点279

1.经销商管理合同的框架结构279

2.经销商管理合同的核心条款280

【例11-3】经销商管理合同：经销关系条款示例280

【例11-4】经销商管理合同：特别约定条款281

【例11-5】经销商管理合同：渠道管理条款282

【例11-6】经销商管理合同：折扣政策条款283

四、终端商销售合同的拟定和审查283

（一）终端商销售合同概述283

（二）终端商销售合同审查要点284

专题12 市场（广告）类合同审查精要与实务286

一、市场（广告）类合同的含义和类型286

（一）市场推广类合同286

（二）广告宣传类合同286

二、市场类合同的主要条款和审查要点288

（一）演艺项目实施合同的主要条款288

（二）演艺项目实施合同的审查要点289

1.演艺项目的内容289

【例12-1】演艺项目的内容289

2.演艺项目的前置行政审批289

【例12-2】演艺项目的前置行政审批290

3.预算价款及价款的支付290

【例12-3】演艺项目的预算价款及价款支付290

4.验收与验收决算条款291

【例12-4】演艺项目的验收和验收决算条款291

5.安全要求条款292

【例12-5】演艺项目的安全要求条款292

6.知识产权条款293

【例12-6】演艺项目的知识产权条款293

三、广告类合同的主要条款和审查要点293

（一）广告合同的性质：承揽、委托与租赁293

【例12-7】委托发布户外广告合同是委托合同还是租赁合同294

（二）户外广告制作发布合同的主要条款296

（三）户外广告制作发布合同的审查要点297

1.户外广告制作发布合同当事人的主体资格297

【例12-8】广告制作发布合同的特别承诺条款297

2.户外广告制作发布合同制作和发布事项298

【例12-9】广告制作发布合同的制作发布要求条款298

3.合同总价款条款299

4.知识产权保护条款299

【例12-10】广告制作发布合同的知识产权保护条款300

5.侵犯第三人人身伤害、财产损失的处理300

6.广告期满或提前终止时广告拆除的处理300

【例12-11】广告拆除及责任承担条款301

专题13 建设工程合同审查精要与实务302

一、建设工程相关概念与合同类型302

（一）建设工程相关概念302

1.建设工程的概念302

2.建筑工程的概念303

3.建设工程勘察、设计的概念303

4.建筑业企业的概念303

（二）建设工程合同的概念与分类304

【例13-1】如何区分建设工程合同与承揽合同305

二、建设工程的招投标审查305

（一）招标人资格的合法性审查306

（二）投标人资格的合法性审查306

（三）招投标程序的合法有效性审查306

1.投标邀请307

2.投标人资格预审307

3.招标文件澄清307

4.编制投标文件及提交307

5.开标、评标（投标书澄清）及中标307

三、建设工程资质及其审查308

（一）建设工程资质的概念与分类308

1.工程勘察资质、工程设计资质308

2.建筑业企业资质序列、类别和等级310

（二）建设工程投标人主体资格审查311

1.建设工程投标人主体资格审查的共性要点311

【例13-2】钢结构承包工程资质审查311

2.建设工程主体资格审查的分类要点312

3.联合体的主体适格性313

四、建设工程施工合同审查314

（一）建设工程施工合同的主要条款314

（二）建设工程施工合同的审查315

1.建设工程的合同效力316

2.工程概述和范围条款326

【例13-3】工程范围条款327

3.工程工期条款327

【例13-4】合同工期条款328

【例13-5】实际开工日期与施工许可证记载开工日期不一致时，开工日期的确定330

【例13-6】合同约定开竣工日期与开工报告、施工许可证记载的开竣工日期不一致时，开工日期的确定331

【例13-7】合同约定存在冲突时，开竣工日期的确定332

【例13-8】工期延误条款339

4.工程质量条款340

5.工程价款及结算条款341

【例13-9】合同价款支付条款345

【例13-10】发包人在约定期限内不予答复，是否视为认可竣工结算文件346

【例13-11】竣工决算条款348

【例13-12】固定总价及调价机制条款353

6.工程竣工验收条款354

【例13-13】竣工验收条款355

7.工程质量保修条款356

【例13-14】工程质量保修书357

8.违约责任条款360

【例13-15】对付款时间没有约定或约定不明的，建设工程已实际交付的，交付之日视为应付工程款日，亦系计息之日360

9.管辖条款363

专题14 运输类合同审查精要与实务364

一、运输合同的概念与分类364

二、公路货运合同的审查365

（一）公路货运合同的框架结构和主要条款365

（二）审查托运人或代理人的主体资格365

（三）运输货物与运输服务条款366

【例14-1】运输货物与运输服务条款366

（四）运输工具的要求367

【例14-2】运输工具要求条款367

（五）运输流程和要求367

【例14-3】运输流程和要求条款368

（六）运输费用及结算方式370

【例14-4】运输费用及结算方式条款370

（七）货物毁损、灭失与责任承担370

1.货物毁损与灭失赔偿责任的承担370

2.货物毁损与灭失赔偿责任的范围和限额371

【例14-5】保价运输赔偿格式条款372

（八）保险条款372

（九）留置权条款373

专题15 租赁类合同审查精要与实务374

一、租赁类合同的概念、特征与类型374

（一）经营性租赁合同的特征和种类374

（二）融资租赁合同的特征和种类375

二、经营性租赁合同的审查376

（一）经营性租赁合同的框架结构和主要条款376

（二）经营性租赁合同主要条款的审查377

1.合同主体的审查377

2.合同的效力问题377

【例15-1】租赁房屋未经整体验收合格，租赁合同无效379

3.租赁合同的标的物380

【例15-2】租赁物业条款380

4.租赁标的物的用途381

【例15-3】租赁物业用途条款381

5.租赁期限与“免租期”（“优惠租期”）381

6.租金及相关费用与支付382

【例15-4】租期、租金及支付方式条款382

7.租赁物的交付383

【例15-5】房屋交付与验收条款384

8.房屋维修和修缮384

【例15-6】房屋维修和修缮条款385

9.房屋不能正常使用时，如何处理的条款385

10.关于宣传广告事项的约定385

11.履约保证金条款386

12.转让和转租条款386

【例15-7】房屋转让、转租和续租条款392

13.承租人对租赁物的改善或者增设他物的处理393

14.合同解除和终止条款394

15.租赁期满后优先续租权395

16.租赁期满财产的处置395

【例15-8】物业交还条款395

17.租赁合同的管辖条款396

三、融资租赁合同特别条款的审查396

（一）融资租赁合同出租方的主体资格审查397

（二）融资租赁合同的租赁物398

1.融资租赁物必须是明确的、能独立处分的物398

【例15-9】融资租赁物必须明确具体、可独立处分（转让）399

2.融资租赁物应当具有可租赁性，不得是消耗物、消费物400

3.出租人对融资租赁物应拥有所有权且不存在权利瑕疵400

（三）融资租赁合同的期限400

（四）融资租赁合同的租金及支付条款401

【例15-10】请求支付全部未付租金与请求解除合同、取回租赁物应择一行使401

（五）融资租赁合同的保修条款402

（六）融资租赁合同的保险条款402

（七）融资租赁合同的担保条款402

【例15-11】担保条款403

【例15-12】出租人授权承租人抵押租赁物给自己，保证人不得据此主张应优先实现抵押权404

（八）融资租赁合同期满后租赁物的归属条款405

（九）融资租赁合同的违约责任条款406

1.出租人的违约责任条款406

2.承租人的违约责任条款407

（十）融资租赁合同的解除条款408

1.出租人的解除权条款408

2.承租人的解除权条款408

专题16 承揽类合同审查精要与实务409

一、承揽合同的概念、种类与特征409

（一）承揽合同的概念和种类409

（二）承揽合同的特征410

二、承揽合同与其他合同的区分410

（一）承揽合同与买卖合同的区分410

【例16-1】买卖合同和承揽合同的区分412

【例16-2】承揽合同性质认定及合同价款约定不明确时的处理412

（二）承揽合同与劳务（雇佣）合同的区分413

【例16-3】承揽合同和雇佣关系的区分415

（三）承揽合同与委托合同的区分416

三、承揽合同的审查417

（一）承揽合同的框架结构和主要条款417

（二）承揽合同主要条款的审查417

1.承揽的标的、数量、质量417

【例16-4】承揽合同对加工产品的规格和参数的约定不符合国家规定，承揽人拒绝领受的，责任如何承担418

【例16-5】定作人提供了包含未被许可使用的QS标志的设计，而承揽人照此定作，导致销售产品被查封扣押及降价损失，责任的范围与分担420

2.承揽合同的报酬及支付条款421

【例16-6】设备定作合同价款支付条款422

3.承揽的方式422

4.材料的提供和使用423

【例16-7】设备定作合同材料和器件提供条款424

5.验收的标准、方法及提出异议的期限424

【例16-8】未经验收程序径直使用，事后发现质量问题，责任的承担425

6.留置权条款425

7.定作人的任意解除权426

8.定作人的协助义务条款427

9.承揽人的保密义务条款427

专题17 保管、仓储类合同审查精要与实务428

一、保管、仓储合同的概念和特征428

（一）保管合同的概念和特征428

【例17-1】保管合同与一般性服务合同的区分429

【例17-2】停车合同到底是保管合同还是场地租赁合同430

（二）仓储合同的概念和特征433

二、保管合同的审查要点433

（一）保管合同的框架和主要条款433

（二）保管合同主要条款的审查433

1.保管物条款433

2.当事人权利义务条款434

【例17-3】超市自助寄存柜存物时，与超市形成何种法律关系435

【例17-4】保管物的交付、验收及存放437

3.保管报酬和费用支付条款437

4.违约责任条款437

三、仓储合同的审查要点438

（一）仓储合同的框架和主要条款438

（二）仓储合同主要条款的审查439

1.仓储合同的保管人的审查439

2.仓储合同的成立和生效439

3.仓储合同的仓储物439

4.仓储物的保管条件和要求441

5.违约责任条款441

【例17-5】仓储合同违约责任条款442

专题18 委托合同审查精要与实务444

一、委托合同的概念、特征和种类444

（一）委托合同的概念444

（二）委托合同的特征445

（三）委托合同的种类445

二、委托合同与行纪合同、居间合同的区分447

三、委托合同的审查要点447

（一）委托合同的框架结构和主要条款447

（二）委托合同主要条款的审查448

1.委托事务条款448

【例18-1】委托事务条款448

2.费用及其支付条款448

【例18-2】费用及其支付条款449

3.报酬及其支付条款449

4.任意解除权条款449

【例18-3】解约权条款453

专题19 技术合同审查精要与实务454

一、技术合同的概念、特征和种类454

（一）技术合同的概念454

（二）技术合同的特征454

（三）技术合同的种类455

1.技术开发合同455

2.技术转让合同455

3.技术咨询合同和技术服务合同456

二、技术合同的审查要点457

（一）技术合同的框架结构和主要条款457

（二）技术合同主要条款的审查457

1.项目名称457

【例19-1】技术开发合同项目名称、当事人各方等458

2.标的的内容、范围和要求458

【例19-2】技术开发合同开发项目的要求条款458

3.履行的计划、进度、期限、地点、地域和方式459

4.技术情报和资料的保密459

5.风险责任的承担460

【例19-3】技术开发合同风险损失承担条款461

6.技术成果的归属、收益的分成办法461

【例19-4】软件开发合同技术成果归属和收益分享条款462

7.验收标准和方法462

8.价款、报酬或者使用费及其支付方式463

【例19-5】研究开发经费、报酬及其支付或结算方式条款464

9.技术协作和技术指导465

10.技术资料的移交465

第Ⅲ篇 特殊合同及特殊条款审查精要与实务469

专题20 保密协议（条款）审查精要与实务469

一、保密协议的概念和分类469

（一）保密协议的概念469

（二）保密协议的分类470

二、保密协议的审查要点470

（一）保密协议的框架结构和主要条款470

（二）保密协议主要条款的审查470

1.保密信息的范围和内容471

【例20-1】保密信息的范围和内容471

2.承担保密义务的主体473

【例20-2】承担保密义务的主体474

【例20-3】加入协议477

3.保密信息的使用方式478

【例20-4】保密协议中收购方“授权使用及使用限制”条款示例478

4.保密期限与终止478

5.保密信息的处理（返还、销毁等）479

【例20-5】保密期限和保密信息处理条款480

6.“不招揽／不雇用”条款480

【例20-6】保密协议中“不招揽／不雇用”条款示例480

（三）保密协议拟定和审查思路和原则481

专题21 股权转让合同审查精要与实务482

一、股权转让合同的概念与特征482

（一）股权转让合同的概念482

（二）股权转让合同的特征483

1.合同标的性质具有复杂性和综合性483

2.合同的主体、内容和形式受到了严格的法律规制483

3.股权转让合同涉及多个利害关系人的利益484

二、股权转让合同的审查484

（一）股权转让合同的当事方和合同效力484

1.股权转让合同的当事方484

2.股权转让合同的效力485

【例21-1】无法审批致使股权转让合同不能继续履行的，应解除合同486

【例21-2】侵害股东优先购买权的股权转让合同有效，但不能履行494

（二）股权转让合同的框架结构和主要条款概述495

（三）股权转让合同的主要条款审查496

1.股权转让合同的定义条款496

2.股权转让合同的目标公司和交易标的条款497

【例21-3】股权转让协议的目标公司和标的股权条款示例498

3.股权转让合同的价格与支付条款498

【例21-4】股权转让合同的预约价格条款499

4.股权转让合同的陈述和保证条款500

【例21-5】股权转让合同的陈述和保证条款502

5.股权转让合同的先决条件条款502

【例21-6】国有股权转让合同的先决条件条款503

【例21-7】国有股权未经评估，转让合同的效力问题504

【例21-8】未履行评估程序的国有股权转让合同，因明显低价转让，可认定为恶意串通，该股权转让合同应认定为无效506

6.股权转让合同的过渡期条款508

【例21-9】股权转让合同的过渡期安排条款509

7.股权转让合同的费用和开支条款509

8股权转让合同的不竞争条款510

9.股权转让合同的保密条款510

专题22 知识产权许可类合同审查精要与实务511

一、知识产权许可类合同概述511

（一）知识产权的概念和特征511

（二）知识产权许可类合同概述512

二、商标使用许可合同的审查512

（一）商标使用许可合同的框架结构和主要条款概述513

（二）商标使用许可合同主要条款的审查513

1.商标使用许可合同当事方的审查513

【例22-1】“共有人单独进行许可”效力的认定514

2.许可使用的商标条款515

【例22-2】许可商标条款516

3.商标许可的方式和范围516

【例22-3】商标许可的方式和范围条款517

4.商标许可费的数额、计算方法及支付517

【例22-4】商标许可费及支付方式条款518

5.商品质量与使用监控条款518

【例22-5】商品质量及使用监控条款519

6.商标使用许可的备案条款519

【例22-6】“善意第三人”的认定520

7.许可期间商标增值利益的分配条款521

8.商标的有效性维持条款521

9.许可合同终止后相关产品的处理521

三、专利实施许可合同的审查522

（一）专利实施许可合同的框架结构和主要条款概述522

（二）专利实施许可合同主要条款的审查523

1.词语和术语条款523

2.专利许可方式和范围条款525

3.专利许可标的和权能条款527

4.专利许可费及其支付方式条款528

5.专利许可使用情况报告及会计审计条款528

6.再许可／分许可条款529

7.后续改进技术的提供与分享条款530

8.被许可专利权有效性的维持531

9.被许可专利到期，许可权能的处理531

四、著作权使用许可合同的审查531

（一）著作权使用许可合同的框架结构和主要条款概述532

（二）著作权使用许可合同主要条款的审查532

1.许可使用的权利种类和内容532

2.许可使用的权利是专有使用权或者非专有使用权532

3.许可使用的范围533

4.付酬标准及其支付方式533

专题23 合营企业合同审查精要与实务534

一、合营企业合同的概念与特征534

（一）合营企业合同的概念534

（二）合营企业合同的特征534

二、合营企业合同的审查535

（一）合营企业合同的框架结构和主要条款概述535

（二）合营企业合同主要条款的审查537

1.合营企业合同的当事方和合同效力537

【例23-1】中外合资经营企业合同的补充协议效力的认定537

2.合营企业的成立538

【例23-2】合营企业成立条款539

3.合营公司的宗旨、范围和规模540

【例23-3】经营目的、范围和规模条款541

4.投资总额和注册资本541

【例23-4】投资总额和注册资本条款544

5.董事会、监事会和经营管理机构条款546

【例23-5】董事会和经营管理条款547

6.财务、利润分配和亏损弥补条款548

【例23-6】利润分配条款549

7.股权转让和注册资本增加条款550

【例23-7】出资份额的转让条款551

【例23-8】注册资本的增加条款552

8.合营期限条款552

【例23-9】合营期限条款552

9.终止、解散和清算条款553

【例23-10】终止和清算条款553

10.其他相关条款的审查555

专题24 PPP项目合同审查精要与实务556

一、PPP模式和PPP合同体系556

（一）PPP模式的概念与内涵556

（二）PPP模式的基本合同体系558

1.PPP项目合同558

2.股东协议559

3.融资合同559

4.保险合同559

5.履约合同559

6.其他合同560

二、PPT项目合同的审查560

（一）PPP项目合同的框架结构和主要条款561

（二）PPP项目合同主要条款的审查562

1.PPP项目合同主体的审查562

【例24-1】某医院“BOT”项目PPP项目合同的签约主体565

2.PPP项目的范围565

【例24-2】PPP项目范围条款567

3.PPP项目的合作期限568

【例24-3】项目期限条款569

4.前提条件条款572

【例24-4】前提条件条款573

5.项目融资条款575

【例24-5】项目融资条款576

6.项目用地条款578

【例24-6】关于“项目用地”的法律风险579

【例24-7】项目用地条款580

7.项目前期工作条款581

8.项目建设条款581

【例24-8】项目建设进度计划条款582

9.运营与维护条款583

10.项目公司的成立及股权变更的限制条款583

【例24-9】项目公司的成立及股权变更的限制条款585

11.项目付费机制条款589

【例24-10】项目付费机制条款591

12.履约担保和保险条款593

【例24-11】履约担保条款594

13.项目临时接管和提前终止条款595

【例24-12】临时接管条款595

14.项目移交条款597

【例24-13】项目移交条款599

15.争议的解决条款600

【例24-14】PPP合同的性质应根据争议的具体内容及所针对的行为性质认定601

【例24-15】争议的解决条款604

专题25 合同涉税及发票条款审查精要与实务605

一、合同涉税条款的审查605

（一）合同当事方的税收身份审查606

（二）合同价款、税额及价外费用606

1.合同价款和税额606

【例25-1】合同约定税款的承担607

2.合同的价外费用607

（三）价款的结算条款与纳税义务时间609

1.价款的结算条款609

2.结算方式和纳税义务时间的确定610

（四）合同的发票条款611

1.明确供应商（承包商）按规定提供发票的义务612

2.供应商（承包商）提供发票的时间要求612

3.供应商（承包商）提供发票类型和税率的要求612

4.红字发票的开具问题613

5.发票不符合规定所导致的赔偿责任613

【例25-2】设备采购合同价款、结算、发票条款613

6.合同标的发生变更时发票的开具与处理615

（五）合同的税收责任条款615

【例25-3】发票赔偿责任条款616

（六）税款的代扣代缴条款617

【例25-4】税款的代扣代缴条款618

二、合同涉税条款审核中的特殊问题618

（一）涉税条款的效力问题619

1.合同约定不开发票的效力问题619

【例25-5】合同约定不开具发票属于无效条款619

2.合同约定扣除增值税税款的效力认定620

【例25-6】交付发票是税法上的义务还是合同中约定的义务620

3.合同“包税”条款的效力问题622

【例25-7】“包税”条款不违反行政法规强制性规定，应属有效条款622

4.“0”元或“1”元名义价格转股条款的效力问题625

（二）关于发票的纠纷及其司法实践625

1.买方是否可以单独诉请卖方交付发票626

【例25-8】交付发票是税法上的义务还是合同中约定的义务626

2.未交付发票，是否可以据此拒付价款628

【例25-9】交付发票是从合同义务还是附随义务628

【例25-10】合同约定“先票后款”，可以行使先履行抗辩权630

3.拒不开具发票致对方损失的，是否可以主张赔偿630

【例25-11】拒不开具发票致对方损失的，可以主张赔偿631

4.增值税发票记载价款与合同约定价款不同时应如何处理631

【例25-12】增值税发票记载价款与合同约定价款不同时如何处理632

（三）“三流不一致”与虚开的问题633

1.“三流不一致”的含义633

2.“虚开发票”的含义与认定634

3.保持“三流一致”，规避虚开发票的风险634

（四）兼营和混合销售问题635

1.兼营问题与合同分别约定635

2.混合销售问题635

【例25-13】混合销售行为的认定与多份合同的签订636

（五）集中采购模式下的涉税条款637

（六）发票的证据效力问题638

附录639

本书主要参考文献639